1．在数额犯中，犯罪既遂部分与未遂部分分别对应不同法定刑幅度的，应当先决定对未遂部分是否减轻处罚，确定未遂部分对应的法定刑幅度，再与既遂部分对应的法定刑幅度进行比较，选择适用处罚较重的法定刑幅度，并酌情从重处罚；二者在同一量刑幅度的，以犯罪既遂酌情从重处罚。
先给结论：诈骗没骗到手的钱也要算进犯罪数额，但不是和骗到手的简单相加。《中华人民共和国刑法》第二十三条规定，未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；两高诈骗案件司法解释第六条明确，既遂、未遂分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚。最高人民法院指导案例62号把这套算法钉成了裁判规则：本案既遂30万元、未遂70万元，未遂部分减轻后与既遂落在同一档，以既遂酌情从重，最终判处有期徒刑六年。
案情像一出自编自导的卖房戏。2012年7月29日，王新明拿着伪造的户口本和身份证，冒充房主（自己父亲）的身份，走进北京市石景山区链家房地产经纪有限公司古城公园店，声称出售石景山区古城路28号楼的一处房屋。当天，他与被害人徐某签订房屋买卖合同，约定购房款100万元，当场收下1万元定金；8月12日，又收下徐某支付的购房首付款29万元，双方约定余款过户后给付。等到办理过户手续时，石景山区住建委的工作人员识破了他的假身份，余款没有拿到手。2013年4月23日，王新明被公安机关查获；次日，他的亲属把赃款全部退还徐某，徐某出具了谅解。
第一个问题：骗到手30万、没骗成70万，犯罪数额到底按多少算？答案是先拆开、再比较，谁重跟谁，同档按既遂从重。一审时，公诉机关指控的口径是100万元「数额特别巨大且系犯罪未遂」，石景山区法院纠正为既遂30万元、数额巨大，2013年8月23日以（2013）石刑初字第239号判决判处六年有期徒刑、罚金六千元；公诉机关随即抗诉，认为犯罪数额应为100万元，原判漏评了70万元未遂部分，属于适用法律错误。二审的态度最完整：一审漏评未遂70万元确实不对，必须纠正；但纠正的方式不是把100万直接算成一个总额，而是先看未遂70万对应的法定刑幅度——数额特别巨大、十年以上，依法可以减轻处罚，降一档到数额巨大，与既遂30万元处在同一量刑幅度，于是以既遂酌情从重。北京市第一中级人民法院2013年12月2日以（2013）一中刑终字第4134号刑事裁定准许撤回上诉、维持原判，六年没有动。
第二个问题：为什么没骗成的70万可以减轻处罚？因为钱没到手不是他不想骗，而是过户环节被工作人员识破了假证件，这属于《刑法》第二十三条说的「已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞」。两高《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条把算法写得很细：诈骗既有既遂、又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。62号案例在这个基础上又推进了一步：未遂部分先决定是否减轻、确定落入哪个幅度，再与既遂部分比较。这个顺序对被告人非常实在——如果住建委没有拦住、100万元全部到手，起步就是十年以上；正因为70万元停在了未遂，才有了降档评价的空间。
第三个问题：全额退赃、拿到谅解书，为什么还是六年？因为退赃退赔和谅解是酌定从轻情节，只能在本档次内往轻了走，不能把刑期降一个档次。合同诈骗罪规定在《刑法》第二百二十四条，数额巨大的法定刑是三年以上十年以下有期徒刑。本案既遂30万元落在这一档，如实供述、案发次日亲属代为全额退赃、取得被害人谅解，三个从轻情节叠加，法院在幅度内靠下取，判了六年、罚金六千元。想真正降档，要靠未遂、自首、从犯这类法定减轻情节。北京宸维律师事务所在刑事辩护领域办理诈骗类案件时，第一步就是把指控数额拆成既遂、未遂两部分逐笔核：公诉把「没骗成的部分」不加区分计入指控数额的，或者对未遂部分漏掉减轻评价的，都是辩护的发力点。
第四个问题：冒充房主卖房这种事，为什么不是民事欺诈而是刑事犯罪？界限在非法占有目的。民事欺诈是一方在真实交易里掺假，合同还有履行的基础和意愿；本案中，户口本、身份证全系伪造，冒充的还是自己的父亲，房屋根本不可能完成过户，从签合同那一刻起就没有履约的可能和打算，收下30万元即算得手，属于典型的以签订合同为手段骗取对方财物。62号案例定在合同诈骗罪上，也提示了这类披着民事外衣案件的审查路径：看身份和产权是真是假、看标的物能不能交付、看钱到手后的去向。这也是民刑交叉案件里家属最常问的困惑——明明签了合同，怎么就成了诈骗。
指导案例62号2016年6月30日经最高人民法院审判委员会讨论通过，以法〔2016〕214号作为第13批指导性案例发布。它的价值不止于合同诈骗：「既遂未遂并存、先分后比」的规则适用于所有数额犯，盗窃、敲诈勒索等案件照此办理。对当事人一方的提醒也很直接：作为被骗的买方，报案时把合同总额和已付款分别讲清楚，没付出去的那部分同样是对方的犯罪数额（未遂），既影响对方刑期，也影响追赃范围的认定。对辩护人而言，引用时带上案例编号和裁判要点原文，再配合两高诈骗解释第六条，量刑辩护的层次就搭起来了。
会。已经着手实施诈骗、因意志以外原因没拿到钱的，是犯罪未遂，照样定罪。《刑法》第二十三条规定未遂犯可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。指导案例62号中，70万元没骗成，仍被计入犯罪事实并直接影响量刑。
一般要。退赃退赔、取得谅解是酌定从轻情节，只能在法定刑幅度内从宽，不能降档。62号案案发次日就全额退赃并取得谅解，既遂30万元属数额巨大，仍判六年。想降档要靠未遂、自首、从犯等法定减轻情节。
分别计算、再比较。两高诈骗案件司法解释第六条：既遂、未遂分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以既遂处罚。未遂部分还可以先减轻处罚再比较，所以不是把两部分简单相加。
关键看有没有非法占有目的。伪造户口本、身份证冒充房主，房屋根本无法过户，签合同就是为了骗定金和首付款的，构成《刑法》第二百二十四条合同诈骗罪，不是民事纠纷。真业主身份能核实、交易能履行的，才可能只是民事欺诈。
先拆数额：把指控金额拆成既遂、未遂两部分，审查未遂部分是否被遗漏评价或重复计算，依法主张对未遂部分减轻处罚；再核对数额档次标准；同时固定退赃、谅解、如实供述等从轻情节。可援引指导案例62号的裁判要点和两高诈骗解释第六条支撑量刑辩护。